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资料来源:人民司法特别提示:所有本期注明“来源”或“转自”的作品转载新媒体，版权归原作者及原来源所有 共享文案是作者的个人观点，是网民学习的参考，本期观点是第一次，实践中对网络直播评价法律性质的认知二、对网络直播授奖的运营模式的分解和服务合同的依据和认识 对现在的规范直播赏利缺点论对网络直播颁奖的法律性质正文是《人民司法》年第十九期作者:罗敏苏敏作者单位:最高人民法院年是中国网络广播元年，意味着成立了大量的现场直播平台 根据《中国网络版权产业快速发展报告()」，截至年底，中国网络转播顾客规模达到4.22亿，读者渗透率54.3%，产业市场规模近400亿，成为仅次于游戏顾客支付的产业，成为网络直播顾客的产业。 为了谋求迅速的发展，现场直播平台签约了大量的播音员，促进了播音员的职业，创造了大量的网红 另一方面，直播领域混乱，直播文案低俗化，读者低龄化，观赏金额天价化，严重挑战人民大众朴素的价值观，违背公序良俗，引起诉讼纠纷 观看网络直播是当今直播平台和播音员获得收入的重要方法，因此能否对直播的观看进行比较有效的规范和合理的限制，从而诱发和规范直播领域健康的迅速发展， 实践中对网络直播获得法律性质的认知在目前的实践中，对网络直播获得奖项的法律性质主要存在服务合同和赠与合同两种不同的认知 有赠与合同的观点，客户与平台协商，两者构成了互联网服务合同的关系，但客户没有与主播签订任何合同。 客户对播音员的表演是否获奖以及是否获奖完全是自愿的，获奖是客户的感情表达方法，具有单务性、无偿性，符合赠与的法律特征。 因此，无论客户怎么获奖，都是其自由意志的体现，国家行政主管部门不应该获奖进行限制规范。 因为不这样做就违反了民事主体的意思自治 从服务合同的观点来看，播音员提供表演服务，观赏者作为观众获得了精神上的乐趣和智力的提高，这是在网络新业务状态下强制不收费的服务形态，因此在实务界，观赏是新的费用服务 理论界认为，网络直播是以前流传的表演服务商业模式的网络化，播音员的表演具有演员在知识产权方面的权利有偿性优势，因此直播形成了“新的服务合同”。 在这个观点上，播音员和顾客之间以网络模式签订新的服务合同，以观众向播音员支付的报酬作为报酬。 由于这种报酬在适合播音员支付的劳动的同时必须符合市场规则，因此国家行政主管部门可以对超过服务价格的高额报酬部分事先进行干预。 这两种观点都具有一定的合理性，但不能完全正确地定义直播平台、播音员和顾客之间的法律关系和地位，不能为规范广播奖提供正确的法律观点 笔者为了正确定义获奖的法律性质，以现场发布平台为中心，整理了现场发布平台的运营方法，分析了平台、主播、顾客三者的法律关系，特别是三者关系中的现场发布平台 这样就可以揭开奖项的面纱，正确探究法律性质。 二、认定网络直播获奖运营模式分析和服务合同依据的网络时代，客户可以阅览游客的身份任何网站，但为了得到某个网站的核心资源和服务，通常是真实之身 实时发布平台也是如此，顾客通过与实时发布平台签订注册合同，签订互联网服务合同，拥有个人账户，从该实时发布平台获得核心资源。 但是，资格只是进入门槛，仅凭资格不能享受个性化服务。 直播和其他互联网服务最大的区别在于顾客的参与性和互动性，即“顾客参加文案制作，实时高互动性”的特征。 从客户的角度来说，如果没有他们的参加、交流，就不能享受那种着迷、尊敬等符合个性化感情的专用服务，直播所具有的体验性和参加性等特征也会丧失。 为了获得参与、交流和个性化的表现，客户必须给主播颁奖。 现在直播打奖的基本运作模式是观众在直播平台上购买虚拟货币，用虚拟货币兑换虚拟礼物，在看播音员直播的时候向播音员奖励虚拟礼物。 播音员不是实时接受对应于观众礼物的现金，而是在直播结束后在平台上对虚拟礼物进行价值换算，以事先确定的比例与平台和播音员(或平台、经纪企业、播音员 以斗鱼直播为例，顾客通过充值获得直播分发平台的虚拟货币“鱼翅”，通过“鱼翅”获得价值不同的“告白火箭”、“告白飞机”、“告白书”等礼物，并将这些礼物送给播音员。 直播结束后，在现场播放平台上换算播音员获得的虚拟礼物的价值，按照事先约定的比例在现场播放平台和播音员之间进行区分。 现在最有影响力的两大直播平台斗鱼直播和文芳阁直播，在两者与客户签订充值合同时，如果充值成功，直播平台确定不提供任何退款或反向兑换服务，斗鱼客户登记 声明虚拟赠品等数据新闻，客户不享有所有权，可以按照斗鱼实时发布平台规则采用 斗鱼、文芳阁现场直播平台和播音员签订的直播协议还约定，播音员注册成为平台直播服务的提供者，为平台顾客提供在线解说视频的直播服务(平台 这样，客户支付的对象是现场发布平台，不是播音员。 客户完成充值后，无法兑换人民币，因此只能期待履行服务合同的支付义务，行使以价格购买的现场分发平台提供的参与娱乐服务和交流的权利(即直播中打奖)。 平台通过与播音员的协商，播音员承诺为顾客提供直播服务，通过播音员提供的直播服务履行平台为顾客提供网络娱乐服务的合同义务。 这样，打奖表面上是由客户给主播颁奖，但从客户的角度来看，“打奖”只是根据平台规则采用虚拟货币和虚拟礼物，行使客户的参加互动权，从主播的角度出发。 由于播音员不能直接获得，依赖于平台的结算和支付，观众和播音员没有直接的服务关系，两者都依赖于现场发布平台的组织 因此，观众应该被视为现场发布平台的顾客和顾客，对缔约方来说，观众属于一方主体，现场发布平台属于另一方主体 让我们看看平台和播音员之间的关系 播音员是以网络形式直播平台组织为顾客提供娱乐服务的人，播音员的广播行为应该被视为直播平台的职务行为 播音员签约成为现场直播平台的直播服务提供者，为现场直播平台的顾客提供在线解说的直播服务 直播合同中写道:“播音员和现场发布平台签订了现场直播合同，但播音员和现场发布平台之间并不构成劳动法律层面的雇佣、劳动、劳务关系，现场发布平台让播音员成为社会 实际上，这是互联网条件下劳务合作的新模式，劳务合作是网上统一的新趋势，不能否定播音员实际完成现场发布平台为顾客提供娱乐服务的合同义务。 而且，在实践中，直播平台与播音员的关系表现出多样性，平台对播音员有实质性的保留、杀大权。 对于吸粉、流量大的播音员，现场直播平台将其笼络麾下，签订正式协议，支付工资，推广包装，与优先宣传的播音员签订经纪合同，成为播音员的全球公关代理 即使是播音员，根据播音员合同，平台也要求播音员不得向其他现场发布平台提供播音服务 直播平台主播有管理、监督、考察、奖励处罚权，直播文案有审查、编辑权，直播事件和直播有最终决定权，而且按比例直播平台占有特征地位。 这是因为播音员和现场发布平台的关系完全符合劳务关系所要求的人格依存属性、组织依存属性和经济依存属性，实质上是劳务关系，是网络经济条件下组织松散的表现。 在当前条件下，直播平台对主播的发布节目依然具有相当的监督权限，与主播签订平台、签订劳动合同、其他密切合作关系，购买观众兑换的虚拟货币， 在今天宽松的社会分工背景下，播音员和平台的好处是一致的，播音员的直播行为可以看作是平台的职务行为。 这是因为在互联网服务合同中，两者必须共同构成服务方的主体，与顾客这一费用高昂的群体签订互联网服务合同。 现场直播平台比播音员更有特色，在发生纠纷的情况下，平台和播音员都承担民事责任，平台比播音员承担更首要的责任 三、现有规范直播打赏利大于弊。 直播打奖是赠与行为，当事人进行了高额打奖。 如果符合其自由意志，直播复制合法，不违反公序良俗，就不能认定没有社会危害，打奖无效，行政管理部门也不能违反民事行为的意思自主地事前监督直播打奖。 关于这一观点，法院认为对法院起诉的案例纠纷，根据具体情况认定为赠与，从事后司法解决的立场是正确的，有助于尊重当事人的意思自治，维持交易安全 但是，事后司法解决并不拒绝行政机关事先对市场公平、等价的直播服务进行价格调整，如果法律基础是有偿服务合同，行政机关根据行政职能履行该类合同符合法律规范及市场价值 现在平台、播音员的盈利模式主要是吸引顾客获奖，但现场发布平台的受众群体年龄轻，大部分是未成年人，经济能力有限，认识和分辨率弱，令人着迷的播音员。 为了吸引客户，播音员经常租低俗、暴力、性感、低俗文案博来看。 另外，一位播音员为了利益冒着危险，诈骗金钱，欺骗感情，从事违法违规活动。 平台为了利益，不仅不加大审查力度，反而推波助澜[最近，中国演出领域协会的网络表演(直播) ]将54名违法违规行为的播音员列入黑名单，进入了5年。 因此，为了规范直播平台健康秩序的迅速发展，不仅要提高领域的自律性，还必须确定规定平台的法律责任，行政管理部门诱惑、规范直播服务，及时惩戒违法行为。 平台来源于报酬系的顾客单方面赠送给播音员，不能逃避行政监督 现在回归打奖是客户和平台之间网络服务合同实现方法的本质，重建平台在直播服务中的主要责任义务，对规范平台和播音员的行为具有重要作用。 第一，现场直播平台要对播音员的直播文案承担主体责任，提高考核、监督力，承担考核失职责任 无论是从服务合同主体对顾客的角度，还是从播音员和平台签订的播音员合同来看，平台都必须审查播音员提供的直播复印件。 直播文案不仅要遵守我国的法律规定，而且要符合公序良俗，遵循我国社会主义的核心价值观。 平台对播音员的审查不仅要在协议的空口承诺中执行，还要在日常审查管理职责中执行，切实扩大播音员背景的筛选、直播文案的审查，保证直播文案的积极提高 违反直播复制的，播音员本人除了被领域惩戒或法律追究外，现场发布平台也必须承担相应的法律责任 第二，网络服务行政主管部门要规范直播奖项，积极合理地给客户奖项，限制高额奖项 如上所述，网络服务合同是有偿的双重服务合同，充值、打赏必须有章、有价，至少要满足播音服务的市场价值，不要让打赏者喜欢。 现在，非理性的获奖和豪奖经常引起很多社会矛盾:未成年人盗用父母的手机号码，银行卡打游戏播音员几十万元。 打工的青年很受博女主播欢迎，从高筑债台赠送礼物。 中老年人被播音员的感情包围着背着孩子观赏了自己的养老金……签订奖系互联网服务合同后，认定顾客的权益必须受到顾客权益保护法等法律的保护。 网络服务行政主管部门监督现场发布平台，促使现场发布平台验证客户的真实身份，提示客户的费用能力，合理定价服务价格，限制获奖次数和奖金，相应解除合同 必须获得高额奖项，使合同公平合理，受益，使播音员的收入符合市场规律和价值分配成为现场分发平台。 特别是在现在的疫情期间，中小学生的家庭网络学习增加了网络的采用时间，发生了很多青少年豪奖游戏主播的事件 因此，最高人民法院最近发表的“依法适当审理关于新冠肺炎疫情事件的几个问题的指导意见(2)”(以下简称“意见(2)”)对未成年人的获奖行为表示“限制民事行为能力的人是监护人同意的。 通过网上收费游戏或网上直播发布平台的“打奖”等方法，支出不符合其年龄、智力的钱，家长向网上服务的提供者索取该钱。 这个意见与第十三届全国人民代表大会第三次会议表决中明年施行的民法典的精神完全一致，确定未成年人获奖行为的效力问题，即8岁以下获奖行为绝对无效。 8岁以上16岁以下获得不符合其年龄、智力的款项，事后未得到监护人同意、追认的。 16岁以上18岁以下，不以自己的劳动收入作为第一生活来源的，参照16岁以下未成年人报酬行为的效力认定 《意见(2)》为未成年人的利益保障提供了司法救济，得到了读者的一致支持 但是，从事前监督管理，与未成年人网络行为的安全性相关，依然是现场发布平台采取面部识别技术等手段验证客户的真实身份，在颁奖前对未成年人的民事行为能力、法律风险进行多项提示， 行政监督管理部门要进一步加强监督管理，促使直播平台的各项措施取得实效 第三，播音员作为新兴职业，劳动收入应该受到法律保护，社会价值应该得到社会承认 关于播音员获奖的性质的争论，对播音员因服务劳动而产生的社会认同度、播音员的职业荣誉感也有很大的影响 现在，网络主播成为新兴职业，授粉能力、经济价值备受瞩目，很多明星也转战主播市场 除了部分低俗直播外，许多游戏主播、户外体育主播、生活才艺主播在现场发布平台上展示才艺，实现了人生的梦想和价值 许多播音员以自己的高质量形象和正能量深刻地影响着年轻人的价值观和职业选择观 另外，诞生了很多经纪企业，选择、培养、包装、运输新人主播，向主播市场提供新鲜血液 在不久的将来，许多播音员将进入直播市场，预计现场发布平台将把演艺市场、电视广播和秋天的颜色分为两部分 在现在的实践中，在主播对收入的同意度方面，各平台承诺与主播依法纳税，由平台或第三方代扣代缴，但多根据“偶然所得”征收个人所得税，“劳 如果直播打击奖认定为服务合同，相关行政管理部门将播音员作为职业进行规范，制定相应领域的准入标准、职业训练规范及违法违反处罚规则，将播音员领域从地下转变为地上，播音员也根据职业规范进行自我约束和领域 关于播音员收入，可以定义为劳务报酬，根据个人所得税法增加个人所得税，播音员收入也可以合法化 综上所述，有助于将直播观赏定性为服务合同，巩固直播平台的主体责任，为行政管理部门对直播平台的服务质量和服务价格加强监督管理提供充分的法律依据 在当前形势下，将直播视为服务合同，引入领域自律、行政监督管理，有助于规范直播领域，抑制低俗直播的蔓延，促进直播业健康秩序的迅速发展。 有助于促使播音员遵守职业训练，保障劳动收入，调节过高的收入。 使网络直播文案和播音员的收入符合社会主义价值观和价值分配体系，有助于确保直播领域和播音员职业健康的迅速发展，有助于社会主义文化市场的繁荣