评：美国证监会是怎样监管上市公司的

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■海外视野

由于欧美对上市公司的严格监管，集团诉讼的浪潮给正在美国上市的中国公司增加了不确定性。中国企业应该如何避免这种“水土不服”？

不久前，根据美国斯坦福大学法学院建立的证券集体诉讼信息交换所(scac)的数据，自2011年以来的不到半年时间里，中国公司在美国上市遭遇了激烈的诉讼浪潮，共有22家公司；2010年，有多达13个。这些诉讼主要是基于1934年美国证券交易法，并且有许多欺诈诉讼是由于公司重要信息的缺失或误导投资者而引起的。

事实上，中国企业在美国触及了两条主要的监管红线:一条是1933年的《证券法》，另一条是1934年的《证券交易法》。

在美国，所有想申请在美国上市的外国公司，包括中国公司，都必须像本地公司一样在美国证券交易委员会注册。国会授权证券交易委员会监督上市公司，以确保上市公司没有财务欺诈，提供误导性信息，以及其他违反各种证券和交易法律，否则他们将面临民事诉讼。

在罗斯福总统的“新政”时期，国会根据1934年的《证券交易法》成立了美国证券交易委员会，该委员会直接隶属于美国联邦政府，是一个独立的司法机构，负责监督和管理美国证券，是美国证券业的最高机构。那一年，总统任命约瑟夫·肯尼迪为第一任证交会主席。

证券交易委员会由五名成员组成，任何一个政党都不能拥有超过三个席位来防止滥用投票权。目前，证券交易委员会负责实施七项与证券相关的法律，包括1933年《证券法》、1934年《证券交易法》、1939年《信托契约条例》、1940年《投资公司法》、1940年《投资咨询法》、2002年《萨班斯-奥克斯利法案》和2006年《信用评级机构改革法》。

中国知名企业尚德电力(Suntech Power)在美国上市时遭遇“水土不服”，被贴上“财务欺诈”的标签。关键的一点是，它没有抓住1933年《证券法》的要点:“确保购买证券的买家获得完整和准确的信息。”

在1933年《证券法》的框架下，如果一家公司想申请上市，它首先需要建立一个登记表，其中包括招股说明书和相关证券的大量信息，并清楚地表明公司的业务和提交经审计的财务报表。

但是，签署登记表的公司、主承销商和其他相关人员应对文件中的任何内容负责。这种高责任风险、大努力的行为被称为“尽职调查”，其目的是确保文件的完整性和准确性，有助于巩固和维护投资者的信心，支持股票市场的正常运行。

事实上，在诉讼过程中，被告只要证明自己已经尽了应尽的努力，就可以摆脱第11条框架下的法律责任。

然而，在这一轮遭受激烈诉讼的中国证券交易所不同于尚德电力。根据1934年证券交易法，证券发行者必须首先登记证券的种类(如股票、债券、票据、债券等)。)直至证券发行人申请注销。根据该法，只要证券发行人在1933年《证券法》的框架下登记和发行证券，并且公司资产超过1000万美元，并且在美国证券交易所上市和交易，它必须每年定期向股东和证券交易委员会披露重要的公司信息。

这些信息必须在年度报告(10-k)中披露，包括经审计的会计报表、公司的经营状况、公司的高级管理人员和证券发行情况。对高层管理人员来说，描述和分析公司的财务状况尤其重要，尤其是高层管理人员的姓名、职位、工资和股票期权等信息，这些信息必须写得清楚详细。

为了防止证券交易中的欺诈、欺骗、操纵和其他非法行为，并为此类行为的受害者提供补救，国会规定了1934年《证券交易法》中实施非法行为者的法律责任。为此，公司内部的高级管理人员需要定期向证券交易委员会提交交易记录，并披露他们的股票数量。如果这些人在6个月内买卖公司股票，他们将获得利润，这就是所谓的短期利润，这是典型的内幕交易的非法行为。

对于这些踏上美国监管红线的中国股票来说，公司上市，尤其是民营企业的海外上市，是一个很好的融资方式，可以扩大再生产，分散企业风险。然而，由于欧美对上市公司的严格监管，集团诉讼的浪潮为在美上市的中国公司增加了不确定性。中国企业应该如何避免这种“水土不服”？

当然，最好的方法是熟悉美国法律。当诉讼来临时，我们应该尽力为自己辩护。辩护的要点可以从“尽职调查”的角度切入，以证明他不知道报告中有虚假或误导性的信息。

□陈思进(加拿大皇家银行高级风险投资顾问)